文|天元律师事务所合伙人 余明旭
随着互联网和无线通信的普及，人们已经习惯了无纸化的交流和交往方式，交易中也习惯于通过电子邮件等方式进行沟通。但是，民事诉讼中，已经电子化的交流记录或者无纸化的交易文件，如何进行取证、举证、质证和认证，却成为了当事人、律师、法官的难题。
虽然自1999年的《中华人民共和国合同法》中，就已经对数据电文的效力作出规定，但诉讼实践中，对于电子化的证据，却一直采取较为谨慎的态度。直至2012年修订的《中华人民共和国民事诉讼法》中，虽将“电子数据”与书证、物证、视听资料等并列为我国民事诉讼中的证据合法种类之一，但哪些证据属于“电子数据”，以及电子数据的证据如何举证、质证、认证，却并没有统一的规则。
新民诉法解释第一百一十六条第二款明确规定“电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息，”对电子数据这一证据种类的内涵和外延都作出了较为清晰的解释，意即形成或者存储在电子介质中的信息，都可以作为民事诉讼中的电子数据证据提交法庭，以支持当事人提出的主张。同时，由于民事诉讼法修订之前，学界对于电子数据的证据归类问题一直存在巨大争议，有部分学者和法官将电子数据归入视听资料的范畴，而两者之间的界限确实不好划分，故新民诉法解释在第一百一十六条第三款更进一步的规定：“存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。”
但是，新民诉法解释中对于“电子数据”证据，却仅有第一百一十六条第二款、第三款等两款内容做出规定，对于实践中迫切需要解决的“电子数据”的举证、质证、认证规则，却没有做出任何规定或者解释。如此说来，存储在电子介质中的录音、录像资料，在新民诉法解释施行前，还可以按照视听资料的规则来进行质证、认证，而在新民诉法解释施行后，却变的“无法可依”了。
事实上，以电子邮件等为代表的电子数据，早在其产生之后，就已经被作为证据，应用于民事诉讼当中。但是，由于电子数据易于传播、复制和修改，并且这种复制和修改难以被察觉，故而长期以来电子数据作为证据的真实性，一直受到对方当事人和法院的质疑。甚至一段时间内，当事人提交电子数据证据时，不得不通过公证程序进行证据保全，同时还要通过鉴定程序证明这些电子数据与形成时一致，并没有被修改。这无疑导致当事人举证成本的大大增加。但同时，另有一些法院对于电子数据的认证却又相对宽泛，例如法院对于某当事人提交的短信证据的打印件，仅核实了双方的电话号码是否与记载一致，其他内容却并未进行核实即做出认定。当然，随着电子数据证据的大量出现，法院对此的认证标准也逐步趋向于明确，但法律或者司法解释层面，则仍没有统一的标准及规范。
当然，电子数据其实只是对特定内容的不同存储或者表现形式，例如电子邮件、短信、聊天记录等仍具有书证的特征，而通过数码摄像机拍摄的电影也仍然具有视听资料的特征，这也决定了对于电子数据而言，除需要考虑电子数据自身所具有的高技术、无形、易于复制和修改等特性外，还需要根据电子数据所体现出的不同证据特性而综合判断。
另外，随着近年来“云计算”或者“云服务”概念的不断应用，越来越多的电子数据虽然形成于电脑、智能手机当中，但却一般存储于各个网络服务提供商提供的存储空间当中。此种情况下，当事人如欲证明相关电子数据在形成后是否被修改、存储环境是否安全等情况，对于BAT等网络巨头而言，却又是不可能完成的任务。对此，如何在双方当事人之间分配举证证明责任，将成为另一个考验当事人、律师和法官的难题。
最后，新民诉法解释第一百零五条的规定，似乎为有关电子数据的证据规则，做出了提纲挈领式的规定，即人民法院“依照法律规定，运用逻辑推理和日常生活经验法则”对证据进行判断。而随着新技术的发展和涌现，以及法官们对新技术理解和运用水平、能力的加深，相信有关电子数据的证据规则，将不会再成为困扰当事人、律师和法官的难题。